Должная осмотрительность при заключении договора

Коротко

Должная осмотрительность при заключении договора — это разумная проверка партнёра до подписания: понять, ведёт ли он реальную деятельность, хватит ли у него ресурсов исполнить сделку и не окажется ли он технической компанией. Отдельной статьи, которая обязывала бы проверять каждого контрагента, в законе нет; но если сделка окажется фиктивной, налоговая может отказать в вычете НДС или в расходах, и тогда суд будет смотреть, что компания сделала для проверки. Ориентир — статья 54.1 НК и письма ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@ и от 31.10.2017 № ЕД-4-9/22123@.

Зачем проверять контрагента

Проверка нужна не ради галочки. Цель — убедиться, что перед вами добросовестная организация, которая реально работает и сможет выполнить договор. Налоговики при проверке оценивают в первую очередь реальность сделки: мог ли контрагент поставить товар, выполнить работы или оказать услуги с учётом своих ресурсов (письмо ФНС от 12.07.2019 № КЧ-4-7/13613).

Если партнёр окажется фирмой-однодневкой, а обязательства выполнит не то лицо, что указано в документах, инспекция может отказать в вычете по НДС, не принять расходы, отказать в зачёте или возврате налога. Суды в таком споре смотрят не только на бумаги, но и на то, какие действия компания предприняла до сделки.

Что проверить до подписания договора

Полномочия руководителя или представителя: документ о назначении, доверенность, копия паспорта. Минфин в письме от 22.10.2020 № 03-12-13/91957 называет неподтверждённые полномочия одним из признаков высокого риска.
Фактическое место нахождения, производственные или торговые площади: совпадает ли адрес с ЕГРЮЛ, есть ли склад, цех, офис.
Ресурсы для исполнения договора: сотрудники, техника, лицензии, опыт аналогичных сделок. Это первое, на что смотрят налоговики.
Сведения из открытых источников: выписка из ЕГРЮЛ, картотека арбитражных дел, банк исполнительных производств, сервисы проверки контрагентов. Это необходимый минимум, но сам по себе он осмотрительность не доказывает.
Деловая переписка и история переговоров: кто вёл диалог, какие условия обсуждали, чем обоснован выбор именно этого партнёра.
Красные флаги: регистрация незадолго до сделки, ОКВЭД не соответствует предмету договора, недостоверные сведения в ЕГРЮЛ, отсутствие сотрудников, массовый адрес.

Каких доказательств судам недостаточно

Копии устава, свидетельства о регистрации, выписки из ЕГРЮЛ и приказа о назначении директора подтверждают только факт существования компании. Арбитражный суд Московского округа в постановлении от 05.06.2024 № Ф05-9471/2024 по делу № А40-190655/2023 прямо указал: истребование учредительных документов и сведения из сервиса проверки контрагентов не являются достаточным условием для вывода о должной осмотрительности.

Проверка только на сайтах госорганов тоже не спасает. Суды говорят: если контрагент создан незадолго до сделки, одного мониторинга мало. Нет обоснования выбора, анализа платёжеспособности и ресурсов — осмотрительность не доказана.

Глубина проверки зависит от сделки

ФНС в письме от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@ обращает внимание: чем крупнее и рискованнее сделка, тем подробнее должна быть проверка. Для обычной закупки канцтоваров и для подряда на сотни миллионов рублей критерии разные.

Арбитражный суд Уральского округа рассматривал дело, где сумма сделок превысила 334 млн рублей, и решил, что налогоплательщик должен был проявить осмотрительность в повышенной степени, но не сделал этого. Поэтому для дорогих и нестандартных договоров стоит собирать больше документов: финансовую отчётность, рекомендации, сведения о деловой репутации, протоколы переговоров.

Частые вопросы

Обязана ли компания проверять каждого контрагента по закону?

Прямой обязанности в законе нет. Но если сделка вызовет вопросы у налоговой, отсутствие проверки может обернуться отказом в вычете НДС или в расходах. Ориентир — статья 54.1 НК и письма ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@ и от 31.10.2017 № ЕД-4-9/22123@.

Достаточно ли распечатки из сервиса проверки контрагентов?

Нет. Суды неоднократно указывали, что сведения из таких сервисов и стандартный пакет документов сами по себе не доказывают осмотрительность. Нужна совокупность: деловая переписка, обоснование выбора, проверка ресурсов, анализ рисков.

Что делать, если у контрагента есть красные флаги?

Оценить, насколько они критичны для сделки. Если сомнения остаются, можно запросить дополнительные документы, изменить условия договора или отказаться от партнёра. Игнорирование очевидных признаков суды расценивают как недостаток осмотрительности.

Как защититься, если проблемы у контрагента возникли уже после подписания?

Заранее включить в договор защитные условия: право отказаться от договора в одностороннем порядке при определённых обстоятельствах, заверения об обстоятельствах, порядок возмещения потерь. Это не отменяет проверку, но снижает риски.

Проверка актуальности

Проверьте ответ на сегодняшний день

Нормы меняются каждый год, а ответы в интернете за ними не успевают. Чтобы вы опирались на действующий закон, мы настроили ИИ для проверки актуальности: он сверит эту справку с действующей редакцией законов и подскажет, что изменилось.

Проверка контрагента — часть спокойной сделки

Соберу ИИ-агента, который проверит контрагента по открытым источникам

Перед подписанием договора важно быстро собрать сведения о партнёре: ЕГРЮЛ, арбитражные дела, исполнительные производства, упоминания в новостях. Я собираю ИИ-агента, который делает эту работу по вашему чек-листу и присылает отчёт.

Агент подключается к открытым источникам и вашей почте, проверяется на реальных примерах из вашей практики. Это для компаний, где проверка контрагентов повторяется регулярно и занимает часы у юриста или закупщика.

Читать об услуге «ИИ-агенты под задачу компании»