Что такое фактическое право на доход
Коротко
Фактическое право на доход — это право лица самостоятельно распоряжаться полученным доходом и определять его дальнейшую экономическую судьбу. Обладает им тот, кто получает выгоду от дохода, а не тот, кто лишь числится получателем по договору или счёту.
Зачем понадобилось это понятие
Международные соглашения об избежании двойного налогообложения дают резидентам договаривающихся стран освобождение от налога у источника или пониженную ставку. Льгота рассчитана на того, кто получает доход для себя. Если между российской компанией и настоящим получателем встаёт фирма из страны с выгодным соглашением, льгота достаётся не тому, кто заработал.
Поэтому положения соглашений о фактическом собственнике дохода работают как антиуклонительная норма: льготу дают только тому, кто имеет независимое право распоряжаться доходом и определять его дальнейшую экономическую судьбу. Так концепцию описывает Федеральная налоговая служба в своих разъяснениях о подходах к определению фактического права на доход.
В Налоговом кодексе понятие закреплено в пункте 2 статьи 7. Пункт 4 той же статьи определяет порядок налогообложения, если доход выплачен иностранному лицу без фактического права на него, а источник выплаты знает настоящего получателя.
Признаки, по которым видно фактическое право
- Самостоятельность в решениях: получатель сам решает, что делать с доходом, а не исполняет указания другого лица.
- Экономическое присутствие в стране резидентства: компания ведёт там реальную деятельность, а не только числится по адресу.
- Нет признаков искусственности: получатель не создан ради одной выплаты и не переводит доход дальше по заранее известному маршруту.
- Холдинговая деятельность сама по себе не лишает права: владение и управление пакетами акций и финансирование компаний группы — самостоятельная деятельность, и упоминание холдинга в видах деятельности не доказывает отсутствия фактического права. Это позиция ФНС, изложенная в разъяснениях о фактическом праве холдинговых компаний на доход от источников в России.
Что подтверждают налоговому агенту
При выплате дохода иностранной организации налог удерживает российский источник выплаты — налоговый агент. Чтобы применить пониженную ставку или освобождение по соглашению, получатель представляет агенту документы: подтверждение постоянного местонахождения в стране соглашения, заверенное компетентным органом этого государства, и подтверждение фактического права на соответствующий доход. Документы на иностранном языке сопровождаются переводом на русский.
Отдельно подтверждают, что постоянным местонахождением получателя не является государство из перечня офшорных зон, который утверждает Минфин. Если фактическое право принадлежит иностранной организации, эти документы нужны именно от неё.
Когда фактическим получателем оказывается российский налоговый резидент, а деньги идут через иностранное лицо без права на доход, налог у источника с иностранца не удерживают, но российская организация выступает агентом по доходу резидента и информирует об этом налоговую инспекцию по месту учёта. Такой порядок разъяснил Минфин в письме о налогообложении доходов, выплачиваемых российским банком иностранному лицу, фактическим правом на которые обладает российское физическое лицо.
Что происходит без фактического права
Если фактического права у получателя нет, льгота по соглашению не применяется: налог у источника считают по правилам Налогового кодекса. Налоговый агент, удержавший налог без пониженной ставки, а затем обнаруживший настоящего получателя, действует по правилам статьи 7 и главы 25 кодекса.
Для самого получателя это означает, что деньги, пришедшие на его счёт, ещё не его деньги: распоряжается ими кто-то другой, и налоговая проверка это увидит по движению средств, решениям и договорам группы.
Когда налоговый агент уже удержал налог с иностранной организации без применения пониженных ставок соглашения, а фактическое право на доход принадлежит другому лицу, сумма такого налога признаётся излишне уплаченной. Порядок возврата и зачёта в этом случае привязан к лицу, имеющему фактическое право, — это правило есть в Налоговом кодексе.
Частые вопросы
Чем фактическое право на доход отличается от права собственности на долю?
Владение долей или акциями даёт право на дивиденды, но не доказывает фактического права на доход. Смотреть надо на то, распоряжается ли получатель доходом сам и остаётся ли выгода у него, а не уходит дальше по цепочке.
Компания только владеет акциями дочерних предприятий — её лишат льготы?
Нет. Холдинговая деятельность и инвестирование сами по себе не свидетельствуют об отсутствии самостоятельной предпринимательской деятельности, и упоминание холдинга в видах деятельности не является достаточным критерием против фактического права. Это разъяснение ФНС о холдинговых компаниях.
Кто подтверждает фактическое право налоговому агенту?
Сам получатель дохода представляет агенту документы о постоянном местонахождении в стране соглашения и о фактическом праве на доход, а при иностранном языке документов — перевод на русский. Агент на их основании применяет ставку соглашения.
Что будет, если фактическим получателем окажется российский резидент?
Налог у источника с иностранного лица не удерживают, а российская организация-источник выступает налоговым агентом по доходу резидента и сообщает об этом в инспекцию по месту учёта. Порядок для фактического получателя — российского налогового резидента — установлен подпунктом 1 пункта 4 статьи 7 Налогового кодекса.
Можно ли вернуть налог, удержанный без пониженной ставки?
Сумма налога, удержанного с иностранной организации без применения пониженных ставок соглашения, признаётся излишне уплаченной. Возврат привязан к лицу, имеющему фактическое право на доход, — условия смотреть в Налоговом кодексе.
Когда выплаты идут через иностранную компанию
Чтобы видеть, сколько денег остаётся в бизнесе после каждого решения
Выплата через иностранную компанию меняет не только ставку налога у источника: меняется то, сколько денег доходит до собственника и как это отражается на отчётности.
Я собираю финансовую модель бизнеса, в которой видно, что станет с прибылью и деньгами при разных схемах выплат, ещё до того как они заработают.