Отличие лицензионного договора от договора отчуждения исключительного права

Статья 1233 ГК РФ называет два договора, которыми правообладатель распоряжается своим исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации: отчуждение права другому лицу и предоставление другому лицу права использования в установленных договором пределах.

При отчуждении меняется сам правообладатель: прежний владелец выходит из сделки, и дальше объектом распоряжается приобретатель. При лицензии правообладатель никуда не уходит — он выдаёт разрешение пользоваться объектом и остаётся тем, кому принадлежит исключительное право.

Отсюда и главный практический вопрос при выборе договора: нужно ли контрагенту стать хозяином объекта или ему достаточно пользоваться им на оговорённых условиях.

Пункт 3 статьи 1233 ГК РФ задаёт правило толкования: если в договоре прямо не написано, что исключительное право передаётся в полном объёме, договор считается лицензионным. Исключение — договор о праве использования результата, специально созданного или создаваемого для включения в сложный объект.

Значит, формулировка «передаётся в полном объёме» в договоре отчуждения — не украшение, а то, что отличает его от лицензии. Если её нет, а стороны спорили об отчуждении, суд прочитает договор как лицензионный.

Для лицензии ключевое — способы использования. Статья 1235 ГК РФ требует указать в договоре предмет с идентификацией объекта, способы использования и, если срок не назван, действует пятилетний срок; территория без указания — вся Россия.

Договор об отчуждении заключается в письменной форме, и несоблюдение формы влечёт его недействительность (пункт 2 статьи 1234 ГК РФ). Лицензионный договор тоже письменный, иначе он недействителен (пункт 2 статьи 1235 ГК РФ).

Переход исключительного права и предоставление права использования по лицензии для патентуемых изобретений, полезных моделей, промышленных образцов и товарных знаков регистрируют в Роспатенте. Для зарегистрированных программ для ЭВМ и баз данных регистрируют переход исключительного права, но не предоставление лицензии. Права на селекционные достижения регистрируют в порядке, установленном для этих объектов.

Пока запись в реестре не изменилась, приобретатель по договору отчуждения не становится правообладателем по реестру: он не может выдавать лицензии и распоряжаться объектом.