Сделка с заинтересованностью — это простыми словами
Коротко
Сделка с заинтересованностью — это договор, в котором человек, принимающий решение от имени компании, может получить личную выгоду: сам, через родственника или через подконтрольную ему фирму. Закон такие договоры не запрещает, но требует провести их через особый порядок: раскрыть интерес и получить одобрение. Если порядок не соблюсти, договор могут оспорить в суде.
Что такое сделка с заинтересованностью простыми словами
Представьте ООО с тремя учредителями. Один из них контролирует общество и предлагает отдать бухгалтерию на аутсорсинг индивидуальному предпринимателю, который приходится ему сестрой. Такой договор является сделкой с заинтересованностью.
Личная выгода не обязательно деньги в конверте. Это может быть завышенная цена, которую платит компания, заём «своей» фирме на удобных условиях, аренда помещения у директора по цене выше рыночной или приём на работу родственника с повышенным окладом. Общее одно: решение принимает человек, у которого есть свой интерес в том, как оно закончится.
В ООО такие сделки регулирует статья 45 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», в акционерных обществах — статья 81 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ. Для индивидуального предпринимателя отдельного режима сделок с заинтересованностью нет: он отвечает своим имуществом и согласовывать договоры ему не с кем.
Кто считается заинтересованным лицом в ООО
- Единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного органа и совета директоров (наблюдательного совета) общества.
- Контролирующее лицо общества и лицо, имеющее право давать ему обязательные указания. Контроль может возникать, в частности, при праве распоряжаться более чем 50 % голосов либо назначать единоличный исполнительный орган или более половины состава коллегиального органа управления.
- Супруг, родители, дети, братья и сёстры заинтересованного лица, а также организации, которые он контролирует или в органах управления которых занимает должность.
- Заинтересованность возникает, если эти люди или фирмы выступают стороной договора, выгодоприобретателем, посредником или представителем по нему.
- Перечень можно расширить уставом общества — тогда смотреть нужно и на него.
Какие сделки не считаются сделкой с заинтересованностью
Закон прямо называет ситуации, когда особый порядок не нужен. Например, договор заключён в процессе обычной хозяйственной деятельности, и компания давно совершает такие же сделки на сопоставимых условиях без всякой заинтересованности. Не подпадает под режим и переход к обществу доли в уставном капитале.
Отдельный случай — ООО с единственным участником, который одновременно является директором. В такой компании заинтересованности быть не может: согласовывать договор не с кем, потому что решение принимает тот же человек, что и владеет бизнесом.
Полный список исключений смотрите в статье 45 закона об ООО: он менялся, и опираться стоит на действующую редакцию, а не на пересказ в интернете.
Что нужно сделать до подписания
Первое — выяснить, есть ли заинтересованность, и записать вывод. Если директор или участник связан со второй стороной договора, он обязан довести это до общего собрания участников, а если в обществе есть совет директоров — и до совета.
Второе — уведомить незаинтересованных участников о предстоящей сделке. Извещение отправляют в том же порядке, что и приглашение на общее собрание, не позднее чем за пятнадцать дней до даты сделки, если устав не устанавливает другой срок. В нём указывают стороны, цену, предмет и существенные условия договора, а также кто именно заинтересован и на каком основании.
Третье — решить вопрос о согласии на сделку. По общему правилу предварительное согласие не обязательно; его могут запросить лица, указанные в законе. Решение принимает общее собрание участников или совет директоров в пределах его компетенции. Заинтересованное лицо в голосовании не участвует.
Если сделка для компании крупная или необычная, разумно собрать доказательства выгодности: сравнение с рыночными ценами, коммерческие предложения других поставщиков. Это пригодится, если кто-то из участников позже решит, что договор нанёс ущерб.
Частые вопросы
Что такое сделка с заинтересованностью для ООО простыми словами?
Это договор, где человек, который решает за общество, получает или может получить личную выгоду — сам или через близких и подконтрольные фирмы. Закон её не запрещает. Заинтересованность раскрывают по установленным правилам, а предварительное согласие на сделку по общему правилу не обязательно. Без этого договор рискует быть отменённым в суде.
Обязательно ли получать согласие на сделку с заинтересованностью?
Сам по себе договор не требует обязательного согласия, чтобы считаться заключённым. Но если совет директоров или общее собрание сделку не одобрят, а она окажется невыгодной для общества, её могут признать недействительной. Поэтому одобрение — основной способ снизить риск спора, хотя и он не устраняет его полностью.
Кто может оспорить сделку с заинтересованностью?
Оспорить сделку может общество, член совета директоров или участник либо участники, обладающие не менее чем 1 % общего числа голосов участников общества. Для отмены нужно доказать ущерб обществу и то, что контрагент знал или должен был знать о заинтересованности либо об отсутствии согласия. Одной связи между сторонами недостаточно.
Можно ли отменить сделку, которую уже одобрили?
Да, одобрение не даёт полной защиты. Сделку могут признать недействительной, если она причиняет вред корпорации, — например, по пункту 2 статьи 174 Гражданского кодекса. Бывает, что часть участников голосовала против, и для них одобрение большинства ничего не меняет.
Что грозит директору, если сделку отменили?
С заключившего сделку лица могут взыскать убытки, причинённые обществу. Кроме того, при банкротстве компании директора и членов совета директоров могут привлечь к субсидиарной ответственности. Поэтому одобрение — это защита не только компании, но и лично руководителя.
Нужно ли уведомлять участников о сделке с заинтересованностью?
Да, общество обязано известить незаинтересованных участников, а при наличии совета директоров — и незаинтересованных членов совета. Извещение направляют не позднее чем за пятнадцать дней до даты сделки, если устав не предусматривает иной срок. В нём указывают стороны, цену, предмет, существенные условия и основание заинтересованности.
Когда сделка уже подписана и стороны спорят
Разобраться, где в договоре потерялись деньги компании
Сделка с заинтересованностью опасна не сама по себе, а ценой: завышенной арендой, займом «своей» фирме, договором с родственником по нерыночной ставке. Понять, переплатила ли компания, можно только по цифрам: сравнить условия с рынком и посчитать, сколько денег ушло из бизнеса.
Я собираю финансовую модель бизнеса, в которой видно, что происходит с прибылью и деньгами при таких договорах, — это основа и для решения до подписания, и для разговора в суде.