Что такое перевод долга
Коротко
Перевод долга — это смена должника в обязательстве: обязанность заплатить, поставить товар или выполнить работу переходит от первоначального должника к новому, а первоначальный из обязательства выбывает. Кредитор при этом остаётся тем же, и без его согласия перевод недействителен.
Что меняется при переводе долга
Меняется одно лицо — должник. Кредитор, сумма, срок и остальные условия обязательства остаются прежними. Поэтому перевод долга путают с уступкой требования: там меняется кредитор, а должник платит новому лицу. Здесь наоборот: платит новое лицо, а получает прежний кредитор.
Второе, с чем путают, — возложение исполнения на третье лицо (статья 313 Гражданского кодекса). Там третье лицо исполняет обязательство за должника, а права кредитора переходят к этому лицу. Сам должник из обязательства не выходит. При переводе долга старый должник уходит, и требовать с него больше нельзя, кроме случаев, о которых ниже.
Основание перевода — соглашение сторон. Долг переходит и по закону, без согласия кредитора: при реорганизации юридического лица, в порядке наследования. Это не договор, а правопреемство, и правила статьи 391 Гражданского кодекса к нему не применяются.
Зачем нужно согласие кредитора
Кредитору не всё равно, кто будет платить: у нового должника может не быть имущества, а через год он может оказаться в банкротстве. Поэтому пункт 2 статьи 391 Гражданского кодекса требует согласия кредитора, а перевод без такого согласия ничтожен — он не даёт никаких последствий, и долг остаётся на первоначальном должнике.
Согласие бывает предварительным. Тогда перевод считается состоявшимся в момент, когда кредитор получил уведомление о нём: ждать отдельного ответа не нужно. Согласие дают письменно и так, чтобы из него было видно, по какому обязательству и на какого должника оно распространяется.
Кредитор обычно не подписывает соглашение между двумя должниками — он даёт согласие отдельным документом. Но если долг связан с предпринимательской деятельностью сторон, закон разрешает другую схему: соглашение сразу между кредитором и новым должником, по которому новый должник принимает на себя обязательство прежнего.
Договор перевода долга это
Договор перевода долга — соглашение, по которому новый должник принимает на себя обязанность первоначального перед кредитором. Стороны — первоначальный и новый должник; при предпринимательском долге возможно соглашение кредитора с новым должником. Кредитор, который дал согласие письмом, стороной договора не становится.
Форма — та же, что у основного обязательства (пункт 4 статьи 391 и статья 389 Гражданского кодекса). Основной договор подписали просто письменно — и перевод оформляют письменно. Основной заверяли у нотариуса — нотариус нужен и здесь. Сделку регистрировали — перевод тоже регистрируют.
В договоре называют обязательство, из которого переходит долг: реквизиты основного договора, размер долга на дату перевода, срок исполнения. Отдельно фиксируют, что кредитор согласен, и прикладывают его согласие. Если новый должник получает от первоначального встречное предоставление — деньги, товар, зачёт встречного требования, — это тоже записывают в договор: без него сделка рискует превратиться в дарение, а дарение между коммерческими организациями запрещено, кроме обычных подарков до 3 000 ₽ (подпункт 4 пункта 1 статьи 575 Гражданского кодекса).
Чем перевод долга отличается от соседних конструкций
| Перевод долга | Уступка требования | Возложение исполнения (ст. 313 ГК) | |
|---|---|---|---|
| Кто меняется | Должник | Кредитор | Никто: третье лицо только платит |
| Согласие второй стороны | Кредитора, обязательно | Должника не требуется, но его уведомляют | Не требуется |
| Отвечает ли прежняя сторона | При переводе предпринимательского долга по соглашению кредитора с новым должником отвечает солидарно, если соглашением не предусмотрена субсидиарная ответственность или первоначальный должник не освобождён от исполнения. | Прежний кредитор отвечает за недействительность требования | Должник остаётся в обязательстве |
| Форма | Как у основного обязательства | Как у основного обязательства | Отдельного документа не нужно |
Отвечает ли прежний должник после перевода
Пункт 3 статьи 391 Гражданского кодекса даёт правило для долга, связанного с предпринимательской деятельностью сторон, когда соглашение заключили кредитор и новый должник. Тогда первоначальный должник и новый отвечают перед кредитором солидарно. Соглашением можно предусмотреть субсидиарную ответственность первоначального должника или освободить его от исполнения. Первоначальный должник вправе отказаться от освобождения. Одностороннего права отказаться от освобождения у первоначального должника нет: его судьбу определяет соглашение кредитора с новым должником.
Когда соглашение заключают два должника, а кредитор только даёт согласие, действует общее правило: с момента перевода обязанность несёт новый должник. Если кредитору нужна подстраховка, условие об ответственности прежнего должника прописывают в согласии или в самом договоре.
Новый должник, исполнивший обязательство, вправе требовать возмещения от первоначального должника только по их соглашению — это возмездный перевод, по сути регресс. По предпринимательскому обязательству к новому должнику после исполнения переходят права кредитора, если соглашение между должниками или существо их отношений не предусматривает иного. Суброгация по пункту 5 статьи 313 Гражданского кодекса касается третьего лица, исполнившего чужой долг, а не нового должника. В предпринимательском обязательстве новый должник после исполнения может предъявить прежнему требования на основании перешедших к нему прав кредитора, если соглашение должников или существо их отношений не предусматривает иного.
Что проверить до подписания
- Согласие кредитора — письменное, с реквизитами обязательства и именем нового должника. Без него сделка ничтожна.
- Размер долга на дату перевода: основной долг, проценты, неустойки. Долг по займу переходит вместе с процентами, если соглашением не установлено иное.
- Форма: нотариальное удостоверение или регистрация, если так оформлено основное обязательство.
- Встречное предоставление новому должнику — есть оно или нет. Без него сделку могут переквалифицировать в дарение.
- Кто отвечает после перевода и на каких условиях: освобождён ли прежний должник, солидарно он отвечает или субсидиарно.
- Налоговые последствия у обеих сторон: прощение долга, доход нового должника, НДС при переходе долга по оплате товаров.
Частые вопросы
Можно ли перевести долг без согласия кредитора?
Нет. Пункт 2 статьи 391 Гражданского кодекса прямо говорит: без согласия кредитора перевод ничтожен. Исключение — переход долга в силу закона, например при реорганизации или наследовании: там согласие не нужно, если иное не установлено законом или не вытекает из существа обязательства.
Кто подписывает договор перевода долга?
Первоначальный и новый должник. Если долг связан с предпринимательской деятельностью сторон, допустимо соглашение между кредитором и новым должником. Кредитор, давший согласие отдельным документом, стороной договора не становится.
В какой форме заключается договор перевода долга?
В той же, что и основное обязательство: простая письменная, нотариальная или с регистрацией. Это правило пункта 4 статьи 391 и статьи 389 Гражданского кодекса.
Переходит ли долг по займу вместе с процентами?
Долг переходит в том объёме, который был у первоначального должника на дату перевода: тело займа и начисленные проценты. Если стороны хотят перевести только часть, это прямо оговаривают в соглашении.
Что будет, если новый должник не заплатит?
Кредитор взыскивает долг с нового должника. Требовать с первоначального можно, только если тот не освобождён от исполнения или отвечает солидарно либо субсидиарно по условиям соглашения.
Облагается ли перевод долга налогом?
Сам перевод долга реализации не образует и НДС не облагает. Безвозмездное принятие чужого долга квалифицируют как дарение в пользу первоначального должника — освобождение от обязанности перед третьим лицом, — а между коммерческими организациями такое дарение запрещено, кроме подарков до 3 000 ₽. Если новый должник — физлицо, доход и НДФЛ возникают у одаряемого, то есть у прежнего должника, а не у нового.
Можно ли перевести долг на физическое лицо?
Да, если обязательство допускает такую замену и кредитор согласен. Ограничения касаются обязательств личного характера, где должник имеет значение сам по себе, — например алиментов или возмещения вреда жизни и здоровью.
Когда долг переводится внутри вашей группы компаний
Чтобы видеть, что перевод долга не ухудшит картину
Долг переходит между компаниями, а деньги в группе остаются те же. Но меняется то, у кого на балансе обязательство, кто платит проценты и как это выглядит для банка и налоговой.
Я считаю юнит-экономику и собираю финансовую модель группы: видно, что станет с долговой нагрузкой, прибылью и деньгами каждой компании после перевода, ещё до подписания соглашения.