Что такое должная осмотрительность
Коротко
Должная осмотрительность — это проверка контрагента до сделки и хранение доказательств этой проверки. Налоговый кодекс прямо такого термина не вводит: обязанность проявлять осмотрительность выводят из статьи 54.1 НК о пределах осуществления прав по исчислению налогов, а критерии складываются из разъяснений ФНС и судебной практики. Смысл простой: до подписания договора вы убедились, что партнёр существует, работает и способен выполнить обязательства, и можете это доказать документами.
Откуда взялось требование
Доктрина должной осмотрительности выросла из постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53 об оценке обоснованности налоговой выгоды. Сейчас её основу составляет статья 54.1 Налогового кодекса: налогоплательщик не вправе уменьшать налог через нереальные операции; обязательство по сделке должно быть исполнено стороной договора или лицом, которому исполнение передано по договору или закону.
Неблагоприятные последствия по статье 54.1 может повлечь нереальность операции или исполнение обязательства лицом, которому оно не передано по договору или закону. Обязанность доказать такое нарушение лежит на налоговом органе. Доказательства проверки контрагента подтверждают добросовестность налогоплательщика и идут в аргументы о реальности сделки и при снижении штрафа, но сами по себе вычет или расходы не восстанавливают, если инспекция доказала нереальность операции.
Что проверить до сделки
- Сведения о контрагенте и его руководителе в сервисе ФНС «Риски бизнеса: проверь себя и контрагента» и в «Прозрачном бизнесе»: регистрация, адрес, среднесписочная численность, доходы и расходы, уплаченные налоги, недоимка.
- Документы о полномочиях: копии учредительных документов, свидетельства о регистрации и постановке на учёт, лицензии, приказ о назначении руководителя, документ, удостоверяющий его личность.
- Ресурсы для исполнения договора: производственные мощности, транспорт, оборудование, квалифицированные специалисты, разрешительная документация.
- Деловая репутация: рекомендации, сайт, упоминания в интернете и СМИ, судебные дела на сайте арбитр.ру, особенно иски о взыскании задолженности.
- Фактическое местонахождение: адрес офиса, склада или производства, а не только юридический адрес из ЕГРЮЛ.
- Действующий расчётный счёт и совпадение реквизитов в договоре, счёте и платёжке. Просьба перевести деньги на счёт третьего лица по договору цессии — повод разобраться до оплаты.
Сервис проверки не заменяет проверку
Данных из «Контур.Фокуса», СПАРКа или «Прозрачного бизнеса» недостаточно. Арбитражный суд Московского округа в постановлении от 05.06.2024 № Ф05-9471/2024 по делу № А40-190655/2023 отклонил ссылку на истребованные учредительные документы и сведения из сервиса как на достаточное доказательство осмотрительности.
Сервисы показывают прошлое и не всегда свежее настоящее, а финансовое состояние партнёра меняется быстро. Поэтому к выписке добавляют деловую переписку, обоснование выбора, проверку ресурсов и фиксацию того, как исполнялся договор.
Что хранить
Доказательством работают распечатки деловой переписки, предложения о сотрудничестве, результаты мониторинга рынка, информация о выполненной контрагентом работе, документы по сделке и первичка. Суды отказывают в защите именно тогда, когда таких доказательств нет.
Практика показывает: переписка по согласованию поставки и платежей, сохранённая в корпоративном канале, и скриншоты, подтверждающие сроки и стоимость, помогают и в споре с инспекцией, и при проверке банка. Смена директора, учредителей или адреса у контрагента — повод вернуться к проверке и зафиксировать результат.
Полезно завести внутренний регламент проверки контрагентов: кто проверяет, по каким пунктам, где хранит результат. Единые правила сокращают риск претензий и упрощают внутренний аудит.
Должная осмотрительность и Налоговый кодекс
В Налоговом кодексе нет статьи с перечнем обязательных проверок контрагента. Статья 54.1 задаёт запрет на уменьшение налога через нереальные операции, а конкретные шаги проверки описаны в разъяснениях ФНС и в судебных решениях. Поэтому стандарт осмотрительности каждая компания выстраивает сама и закрепляет во внутреннем регламенте.
Последствие непроявления — доначисление налога, пени и штраф по статье 122 НК. Штраф по ней достигает 20 % от неуплаченной суммы, при умысле — 40 %. Подтверждённая проверка контрагента относится к смягчающим обстоятельствам: по статье 112 НК суд или инспекция могут уменьшить штраф, и на практике его снижают в два и более раза.
Частые вопросы
Должная осмотрительность — это обязанность по закону?
Прямой статьи с обязанностью проверять каждого контрагента в Налоговом кодексе нет. Осмотрительность работает как защита: если инспекция снимет вычет или расходы по сделке с проблемным партнёром, доказательства проверки помогут отстоять позицию и уменьшить штраф по статье 122 НК.
Достаточно ли выписки из ЕГРЮЛ и проверки в сервисе?
Нет. Суды указывают, что сведения из сервисов и копии учредительных документов сами по себе не доказывают осмотрительность. Нужны обоснование выбора партнёра, проверка его ресурсов и деловой репутации, переписка и документы об исполнении сделки.
Какие документы докажут осмотрительность?
Распечатки деловой переписки и предложений о сотрудничестве, результаты мониторинга рынка, сведения о выполненной контрагентом работе, документы о полномочиях руководителя, проверка ресурсов, договор и первичка по сделке.
Что делать, если у контрагента сменился директор или адрес?
Вернуться к проверке и зафиксировать её результат. Смена руководителя, учредителей или адреса меняет риски сделки, и мониторинг таких изменений позволяет вовремя заметить проблему.
Снимут ли вычет НДС, если контрагент оказался проблемным?
Риск есть. Инспекция может оспорить вычет, если докажет нарушение условий статьи 54.1 НК: например, нереальность операции или исполнение сделки лицом, которому обязательство не передано по договору или закону. Здесь важны доказательства проверки контрагента и реальности сделки.
Когда контрагентов много и проверять каждого вручную не выходит
Чтобы было видно, где в закупках и продажах теряются деньги
Проверка контрагента — часть общей картины: сколько стоит закупка, что приносит каждая сделка и какой партнёр съедает маржу. Без сведённых цифр проверка превращается в формальность, а потери всплывают уже в отчёте о прибыли.
Я считаю юнит-экономику сделок, клиентов и каналов: сколько бизнес зарабатывает на каждом после себестоимости, рекламы, зарплат и налогов. По этой картине видно, с кем работать дальше, а где проверять особенно внимательно.