Что такое аффилирование
Коротко
Аффилирование — это установление связи между лицами, при которой одно из них получает возможность влиять на решения и действия другого. Связанные таким образом лица называют аффилированными. Термин встречается в антимонопольном законодательстве, в налоговом и в корпоративных правилах.
Что означает аффилирование
Слово происходит от французского affilier — принимать в члены, присоединять. В российском праве аффилирование описывает не отдельную сделку, а состояние связи: компании или люди могут влиять на бизнес друг друга. Такая связь возникает через владение долями, общее руководство, родство, договор или совместное участие в одной структуре.
Закон РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 в статье 4 определяет аффилированных лиц как физических и юридических лиц, способных оказывать влияние на деятельность других лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью. Этой нормой пользуются антимонопольные и корпоративные правила. Налоговое законодательство оперирует своим понятием — взаимозависимые лица, и о нём отдельно ниже.
Кого относят к аффилированным лицам
- Члены коллегиального органа управления и единоличный руководитель компании.
- Лица, имеющие право распоряжаться более чем 20 % голосующих акций или долей в уставном капитале: аффилированным считается тот, кто распоряжается более чем 20 % общего количества голосов, ровно 20 % связи не создают.
- Организации, в которых компания сама имеет право распоряжаться более чем 20 % голосующих акций или долей.
- Компании с тем же единоличным руководителем или с тем же контролирующим участником (более 50 % голосов) — входят в одну группу лиц и потому аффилированы; совпадение миноритарного учредителя связи не образует.
- Материнские и дочерние общества.
- Физические лица и организации, которые входят с компанией в одну группу лиц по признакам статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
Чем аффилированность отличается от группы лиц и взаимозависимости
Аффилированность — это связь между двумя конкретными лицами. Группа лиц — более широкое понятие: несколько компаний и людей, объединённых общим контролем или родством, действуют как один участник рынка. Одно и то же лицо может быть аффилированным с компанией, но не входить в её группу лиц.
В налоговом праве используется термин «взаимозависимые лица». Понятия пересекаются и полностью не совпадают: круг взаимозависимых лиц определяется статьёй 105.1 Налогового кодекса (участие более 25 %, подчинённость по должности, близкое родство по пункту 2, а также любые лица по решению суда), круг аффилированных — статьёй 4 Закона № 948-1 и статьёй 9 Закона № 135-ФЗ. Участник с долей более 20 %, но не более 25 % может быть аффилированным по доле участия, не становясь взаимозависимым только по этому основанию; для члена совета директоров и участника другие основания взаимозависимости проверяются отдельно.
Частые вопросы
Аффилированность и взаимозависимость — это одно и то же?
Нет. Аффилированность определена в статье 4 Закона РСФСР № 948-1 и используется в антимонопольных и корпоративных нормах. Взаимозависимость — налоговое понятие, у него свои основания и свои последствия: контроль цен, доначисления, штрафы. Одна и та же связь может подпадать под оба понятия, но проверяют их по разным правилам.
С какого процента владения лицо считается аффилированным?
В антимонопольном законе для аффилированности через владение долей ориентируются на право распоряжаться более чем 20 % голосующих акций или уставного капитала: ровно 20 % связи не создают. В налоговом праве для взаимозависимости через участие используется порог более 25 % прямого или косвенного участия. Точные формулировки — в статье 4 Закона № 948-1 и в статье 105.1 Налогового кодекса.
Зачем проверять аффилированность перед сделкой?
Связь с контрагентом влияет на цену и на риск. Ценовой контроль по главе 14.3 Налогового кодекса действует только для контролируемых сделок: внутри России между взаимозависимыми лицами — при сумме доходов свыше 1 млрд ₽ за календарный год и наличии хотя бы одного основания из пункта 2 статьи 105.14 НК, если не действует исключение, плюс сделки с иностранными лицами и отдельные виды сделок из пункта 1 той же статьи. Одна лишь аффилированность права на ценовой контроль не даёт. В остальных случаях налоговый риск связан с оспариванием сделки по статье 54.1 НК — деловая цель и реальность исполнения. Кредитор или инвестор по связям видит, что деньги уходят в связанную структуру.
Как проверяют аффилированность на практике?
Смотрят выписки из ЕГРЮЛ и ЕГРИП, устав, список аффилированных лиц, если компания обязана его раскрывать, и сведения о руководителях и участниках. Сверяют адреса, телефоны, банковские реквизиты и историю компаний. Если связь не видна в открытых источниках, запрашивают документы у самого контрагента.
Обязана ли компания вести список аффилированных лиц?
Обязанность раскрывать список аффилированных лиц установлена для отдельных категорий организаций: акционерных обществ, эмитентов ценных бумаг и некоторых финансовых организаций. Для обычного ООО или ИП такого общего требования нет. Но если компания обязана раскрывать сведения, список ведут и публикуют по правилам, установленным для её вида деятельности.
Читать в журнале
Когда нужно понять, кто на самом деле стоит за контрагентом
Проверить связи и риски до сделки
Аффилированность редко видна в договоре. Она проявляется в цепочке владения, в общих руководителях, в родственных связях или в том, что несколько компаний работают по одному адресу. Чтобы увидеть картину, нужны данные из разных источников и их сопоставление.
Я собираю цифры и факты о рынке и конкурентах, в том числе проверяю, как устроены компании и кто принимает решения. Это помогает заранее увидеть, с кем вы имеете дело.