Что такое аффилированные лица
Коротко
Аффилированные лица — это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность компании или предпринимателя. Так их определяет статья 4 закона РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»: влияние — главный признак, а не родство само по себе и не общий адрес.
Что значит аффилированное лицо
Аффилированное лицо — это тот, кто может влиять на решения бизнеса: через долю в капитале, место в органах управления или принадлежность к одной группе лиц. Влияние должно быть юридически оформлено — долей, должностью, договором, — иначе человека или компанию аффилированными не назовут.
Слово происходит от английского to affiliate — присоединять, связывать. По-русски точнее говорить «связанное лицо»: связь бывает и через капитал, и через управление, и через общую группу.
Гражданский кодекс в статье 53.2 говорит о связанности лиц: если закон ставит правовые последствия в зависимость от таких отношений, наличие связи определяют по правилам закона. Поэтому одного слова «аффилированный» в договоре мало — важно, какой именно закон применяют.
Кого закон называет аффилированным лицом компании
- Члены совета директоров (наблюдательного совета) и иного коллегиального органа управления.
- Члены коллегиального исполнительного органа — правления, дирекции.
- Лицо, которое исполняет функции единоличного исполнительного органа: директор, управляющий, управляющая организация.
- Лица, входящие с компанией в одну группу лиц.
- Лица, которые вправе распоряжаться более чем 20 % голосов на голосующих акциях или долей в уставном капитале.
- Сама компания по отношению к тем, в ком она распоряжается более чем 20 % голосов или долей.
- Члены органов управления других компаний могут быть аффилированными лицами, если для этого есть действующее основание статьи 4 закона № 948-1, например принадлежность к одной группе лиц.
Аффилированность, группа лиц и взаимозависимость — не одно и то же
Три близких понятия живут в разных законах и дают разные последствия. Путать их — частая ошибка, из-за которой компания либо зря раскрывает лишнее, либо пропускает сделку, которую контролируют.
Аффилированность — понятие из закона о конкуренции: связь через управление и капитал, при которой одно лицо влияет на другое.
Группа лиц — понятие из статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции». В группу попадают, например, общество и лицо, которое распоряжается более чем 50 % голосов в нём, а также общество и его единоличный руководитель. Порог здесь другой — 50 %, а не 20 %.
Взаимозависимость — понятие налоговое, из Налогового кодекса. Его применяют, когда проверяют цены в сделках между связанными лицами. Перечень оснований взаимозависимости и правила контроля цен смотрят в Налоговом кодексе и разъяснениях ФНС: на этой странице я их не пересказываю, чтобы не подменить налоговое правило антимонопольным.
Чем отличаются три понятия
| Аффилированность | Группа лиц | Взаимозависимость | |
|---|---|---|---|
| Где закреплено | Статья 4 закона № 948-1 | Статья 9 закона № 135-ФЗ | Налоговый кодекс |
| Порог участия | Более 20 % голосов или долей | Более 50 % голосов или долей (плюс другие основания) | Свои основания в кодексе |
| Что даёт | Раскрытие связи, учёт аффилированных лиц, контроль сделок | Применение антимонопольных правил к группе как к единому субъекту | Проверку цен и налоговых последствий сделок между связанными лицами |
Что значит аффилированный человек
По отношению к компании аффилированными бывают и люди: директор, члены совета директоров и правления, участники с долей больше 20 %, а также те, кто входит с компанией в одну группу лиц.
Близкие родственники собственника — супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры — сами по себе одна группа лиц по пункту 7 части 1 статьи 9 закона № 135-ФЗ. Если собственник контролирует компанию, то есть распоряжается более чем 50 % голосов, его близкие родственники входят в ту же группу лиц, что и компания. Значит, они аффилированные лица компании и без доли, и без должности.
Для предпринимателя закон отдельно относит к аффилированным лицам тех, кто входит с ним в одну группу лиц, и юридические лица, в которых он вправе распоряжаться более чем 20 % голосов. На практике смотрят на связь через участие в компаниях, управление и общую группу лиц.
Зачем проверять аффилированность
Проверка нужна в трёх ситуациях. Первая — сделка: условия, недоступные обычным участникам рынка, между связанными лицами могут говорить об аффилированности, и суды на это смотрят. Вторая — банкротство: сделки со связанными лицами разбирают особенно внимательно. Третья — налоги: цены в сделках между связанными лицами интересуют налоговую.
Как проверить контрагента: посмотреть выписку из ЕГРЮЛ и ЕГРИП, учредителей, руководителя, доли, адрес, историю смены директора, связанные компании. Дальше — сверить с вашими данными: кто на самом деле принимает решения, кто подписывает, кому идут деньги.
Если связь нашлась, это не значит, что сделку нельзя заключать. Значит, что её условия нужно готовить аккуратнее и документировать, почему цена и условия обычные для рынка.
Кто обязан вести список аффилированных лиц
Акционерное общество обязано вести учёт своих аффилированных лиц и представлять отчётность о них по требованиям законодательства — это статья 93 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах». Аффилированные лица общества, в свою очередь, обязаны письменно уведомить общество о принадлежащих им акциях с указанием количества и категорий не позднее 10 дней с даты приобретения. Если из-за непредставления или несвоевременного представления этих сведений обществу причинён имущественный ущерб, аффилированное лицо отвечает перед обществом в размере ущерба.
Для обществ с ограниченной ответственностью и предпринимателей такого отдельного требования в законе об АО нет — там свои правила раскрытия и свои обязанности. Если сомневаетесь, что именно нужно вашей форме компании, смотрите закон о вашей организационно-правовой форме и требования ведомства, которое ведёт ваш реестр.
Частые вопросы
Аффилированные лица — это простыми словами кто?
Те, кто может влиять на ваш бизнес или на кого влияете вы: директор, члены совета директоров и правления, участники с долей больше 20 %, компании из одной с вами группы лиц.
Родственник собственника — аффилированное лицо?
Близкие родственники — супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры — образуют группу лиц по пункту 7 части 1 статьи 9 закона № 135-ФЗ. Через собственника, который владеет более 50 % голосов, они входят в группу лиц компании и являются её аффилированными лицами без доли и должности.
Аффилированность и взаимозависимость — это одно и то же?
Нет. Аффилированность — понятие антимонопольного закона, взаимозависимость — налогового. Основания и последствия у них разные, поэтому проверять нужно по тому закону, который применяется к вашей ситуации.
Почему порог 20 %, а в группе лиц 50 %?
Это разные пороги разных законов. В законе о конкуренции для аффилированности названо более 20 % голосов или долей, в статье 9 закона № 135-ФЗ для группы лиц — более 50 %. Один и тот же участник с долей 30 % может быть аффилированным лицом, но не входить в группу лиц по этому основанию.
Обязательно ли ООО вести список аффилированных лиц?
Требование вести учёт и раскрывать сведения об аффилированных лицах прямо закреплено для акционерных обществ в статье 93 закона об АО. Для ООО действуют свои правила раскрытия; смотрите закон об ООО и требования к вашей отчётности.
Как проверить, аффилирован ли контрагент?
Начните с выписки из ЕГРЮЛ или ЕГРИП: учредители, руководитель, доли, адрес, история. Затем сверьте с тем, что знаете о сделке: кто принимает решения, кто подписывает, куда идут деньги. Если признаки связи есть, готовьте обоснование условий сделки.
Когда проверяете контрагента перед сделкой
Чтобы видеть, с кем на самом деле заключаете договор
Связанность сторон видна не в одном документе, а в совокупности: доли, руководитель, адрес, платежи, поведение в сделке. Собрать это в одну картину — работа, которую я делаю в исследовании рынка и конкурентов.
Я собираю данные о компаниях и людях на вашем рынке, проверяю, кто с кем связан и как это влияет на цены и условия, и показываю выводы с опорой на документы и открытые источники.