Агентский договор риски: налоговые и договорные, для принципала и агента
Коротко
Риск по агентскому договору — это цена ошибки в юридической конструкции: налоговая доначислит налог, если увидит фиктивную сделку, а суд откажет в защите, если в договоре не описаны отчёт, удержание и переход рисков. По статье 1005 ГК агент действует за счёт принципала, и всё, что не записано в договоре, толкуется против того, кто это условие не прописал.
Главный риск — переквалификация сделки
ФНС в письме от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@ (пункт 22) прямо называет агентский договор среди конструкций, которыми искажают юридическую квалификацию сделки. Если договор прикрывает то, чего в нём нет — продажу товара, трудовые отношения, выплату зарплаты через посредника, — налоговая обязанность принципала признаётся заниженной, и налоги доначисляют по фактической сделке.
Признаки фиктивности проверяют по фактам: агент не искал покупателей, а только проводил деньги; вознаграждение не соответствует работе; агент не отчитывается или отчёт не связан с документами; товар никогда не был у агента. Для принципала последствия — доначисление НДС и налога на прибыль, пени и штраф.
Что проверить в договоре до подписания
- Предмет: какие именно юридические и фактические действия совершает агент и от чьего имени — от своего или принципала (статья 1005 ГК).
- Вознаграждение: размер или порядок расчёта, момент возникновения права на него, что считается выполненной работой.
- Отчёт агента: срок, состав приложенных документов, порядок возражений принципала — статья 1008 ГК.
- Право агента на удержание причитающегося ему по статье 996 ГК и порядок возврата товара.
- Момент перехода риска случайной гибели и повреждения товара от принципала к агенту.
- Кто выставляет счёт-фактуру и от чьего имени, кто платит НДС с реализации — зависит от того, действует агент от своего имени или от имени принципала.
- Ответственность за неисполнение сделки третьим лицом: агент, действующий от своего имени, отвечает, если не проявил необходимой осмотрительности при выборе контрагента или принял на себя ручательство за исполнение сделки.
Риски принципала
Принципал слабее защищён договором, чем агент: у агента есть удержание и вознаграждение, а у принципала — только отчёт и иск. Если договор не устанавливает срок возражений, принципал должен сообщить о них агенту в течение 30 дней после получения отчёта. Иначе отчёт считается принятым.
Налоговый риск принципала — вычет НДС и расходы по вознаграждению. Если агент действует от своего имени, счёт-фактуру покупателю выставляет он, а принципалу передаёт документы по перевыставлению; без этих документов вычет и расходы не подтвердить.
Если агент ведёт предпринимательскую деятельность в интересах другого лица по агентскому договору, он по общему правилу не вправе применять НПД. Исключение предусмотрено для доставки товаров с приёмом или передачей платежей при применении зарегистрированной продавцом ККТ.
Риски агента
Агент отвечает за сохранность товара принципала, если принял его. Право удержания по статье 996 ГК позволяет продать товар при просрочке оплаты и возместить расходы, но пользоваться им нужно по правилам Гражданского кодекса, иначе продажа станет поводом для иска.
Вознаграждение агента — его доход: с него платят налог по своему режиму. Если агент на УСН или на общей системе, а принципал на НДС, документы по перевыставлению должны сходиться по суммам, иначе вычет у принципала снимут, а агенту доначислят налог.
При работе с иностранным принципалом у агента появляются обязанности налогового агента по НДС и налогу на прибыль — их проверяют до подписания, а не после первой выплаты.
От чьего имени действует агент: где риски
| Агент от своего имени | Агент от имени принципала | |
|---|---|---|
| Кто в сделке с покупателем | Агент | Принципал |
| Счёт-фактура покупателю | Агент, с перевыставлением принципалу | Принципал |
| Вычет НДС у принципала | По документам агента | По своему счёту-фактуре |
| Право собственности на товар | Остаётся у принципала до перехода покупателю | Остаётся у принципала |
| Риск случайной гибели | По условию договора | По условию договора |
Частые вопросы
Можно ли заключить агентский договор с самозанятым?
По общему правилу нет: часть 2 статьи 4 закона № 422-ФЗ запрещает плательщикам НПД посредничать по агентским договорам, договорам поручения и комиссии. Исключение — доставка товаров с приёмом или передачей платежей, если продавец применяет зарегистрированную ККТ.
Когда налоговая переквалифицирует агентский договор?
Когда сделка фиктивная: агент не совершал действий в интересах принципала, а проводил деньги или оформлял зарплату. Основание — пункт 22 письма ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@; последствия — доначисление налогов по фактической сделке.
Как защитить принципала от недобросовестного агента?
Прописать в договоре срок и состав отчёта по статье 1008 ГК, порядок возражений, право проверять документы, неустойку за просрочку отчёта и возврата товара, а также условие о ручательстве агента за исполнение сделки третьим лицом.
Кто платит НДС при агенте от своего имени?
При продаже от своего имени агент выставляет счёт-фактуру покупателю и передаёт сведения принципалу. НДС с реализации начисляет принципал; агент рассчитывает НДС со своего вознаграждения по применимым к нему правилам. При действии от имени принципала счёт-фактуру выставляет принципал — от этого зависит, у кого возникнет вычет и кто заплатит налог.
Что будет, если в договоре не описать переход риска гибели товара?
Спор решит суд по общим правилам Гражданского кодекса, и исход зависит от того, у кого товар фактически находился. Чтобы не спорить, момент перехода риска записывают в договор отдельным пунктом.
Проверка актуальности
Проверьте ответ на сегодняшний день
Нормы меняются каждый год, а ответы в интернете за ними не успевают. Чтобы вы опирались на действующий закон, мы настроили ИИ для проверки актуальности: он сверит эту справку с действующей редакцией законов и подскажет, что изменилось.
Бот проверки запускаем в ближайшие дни.
Читать в журнале
Риски договора считаются один раз, а рутина — каждый день
Соберу ИИ-агента, который проверит договоры и документы
Пока юрист разбирает конструкцию агентского договора, часть проверок можно передать программе: сверить реквизиты, найти расхождения в отчётах агента, разложить документы по сделкам.
Собираю ИИ-агента под одну задачу, подключаю к CRM, 1С и почте и проверяю на сотне ваших настоящих случаев. Вы платите за агента, который работает, а не за презентацию.