Легальное определение предпринимательской деятельности
Коротко
Предпринимательская деятельность — самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Определение дано в абзаце третьем пункта 1 статьи 2 Гражданского кодекса. Лица, которые ведут такую деятельность, должны быть зарегистрированы в этом качестве в установленном законом порядке.
Что говорит закон дословно
Легальное определение одно, и оно в Гражданском кодексе: предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг (абзац третий пункта 1 статьи 2 ГК РФ).
В Налоговом кодексе своего определения нет. Пункт 1 статьи 11 НК РФ устанавливает, что институты, понятия и термины гражданского и других отраслей законодательства применяются в кодексе в том значении, в каком они используются в этих отраслях, если иное не предусмотрено кодексом. Поэтому и налоговая служба, и суды берут определение из гражданского законодательства.
Из этой формулировки выводят четыре признака: самостоятельность, риск, систематичность и направленность на прибыль. Плюс перечень видов деятельности, из которых прибыль извлекают: пользование имуществом, продажа товаров, работы, услуги.
Признаки предпринимательства
- Самостоятельность — человек ведёт дело своим трудом или на своё имущество, сам решает, что и как делать, и не состоит в отношениях власти с заказчиком, как чиновник с гражданином.
- Риск — результат заранее неизвестен, и убыток от неудачной сделки несёт сам предприниматель, а не бюджет и не заказчик.
- Систематичность — деятельность повторяется, а не остаётся разовой сделкой. Закон не называет число повторов: систематичность устанавливают по обстоятельствам дела.
- Направленность на прибыль — цель получить доход, а не потратить деньги или закрыть личную потребность.
- Виды деятельности — прибыль извлекают из пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.
- Регистрация — закон требует зарегистрироваться в качестве предпринимателя, но сама регистрация не входит в определение деятельности.
Признак получения прибыли
Прибыль — это доход за вычетом расходов. Закон говорит о направленности на систематическое получение прибыли: важно, что человек ведёт дело ради дохода, а не потратил выручку на себя или на семью.
Направленность на прибыль не значит, что прибыль есть в каждом месяце. Дело может приносить убыток, и это не отменяет предпринимательского характера: риск входит в определение. Суды смотрят на цель и повторяемость, а не на итог отдельного периода.
Разовую продажу личной вещи, даже дорогой, закон не превращает в предпринимательство: человек распоряжается своим имуществом как собственник. Но покупка имущества с целью последующего извлечения прибыли от его использования и реализации уже свидетельствует о предпринимательской деятельности — на это прямо указывают суды.
Пользование и распоряжение своим имуществом само по себе не признак предпринимательства, потому что это осуществление правомочий собственника. Такой подход сформулировала ФНС в обзоре судебной практики (письмо от 07.05.2019 № СА-4-7/8614), и он действует.
Регистрация и работа без неё
Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (пункт 1 статьи 23 ГК РФ). Регистрация ИП — общее условие работы предпринимателя, а не признак самой деятельности. Для отдельных видов деятельности гражданин может применять налог на профессиональный доход без регистрации ИП.
Отсутствие регистрации не защищает. Гражданин, который ведёт предпринимательскую деятельность без регистрации в качестве ИП, не вправе ссылаться в отношении заключённых им сделок на то, что он не является предпринимателем (пункт 4 статьи 23 ГК РФ). Это же правило повторяет Налоговый кодекс: при исполнении обязанностей, которые он возлагает, такой гражданин не вправе ссылаться на отсутствие статуса ИП (абзац четвёртый пункта 2 статьи 11 НК РФ).
На практике налоги начислят по общему режиму: НДФЛ и НДС, с учётом освобождений и вычетов. Специальные режимы — УСН и патент — без регистрации и уведомления недоступны, поэтому заплатить как на упрощёнке не получится. Дополнительно возможен штраф по статье 116 НК РФ: 10 % дохода, но не менее 40 000 ₽.
Деятельность при этом может идти и собственным трудом (услуги парикмахера, репетитора, ремонт квартир), и через имущество гражданина (сдача в аренду, купля-продажа недвижимости и автомобилей).
Доходы от продажи недвижимости, непосредственно использовавшейся в предпринимательской деятельности, по общему правилу не освобождаются от НДФЛ по сроку владения. Для жилых домов, квартир, комнат, садовых домов и долей в них предусмотрено исключение: освобождение возможно при соблюдении минимального срока владения.
Частые вопросы
Где закреплено легальное определение предпринимательской деятельности?
В абзаце третьем пункта 1 статьи 2 ГК РФ. В Налоговом кодексе своего определения нет, и пункт 1 статьи 11 НК РФ предписывает применять понятия гражданского законодательства в том значении, в каком они там используются.
Обязательно ли получать прибыль, чтобы деятельность считалась предпринимательской?
Нет. Закон говорит о направленности на систематическое получение прибыли. Убыточный месяц или год не отменяет предпринимательского характера, если дело ведут ради дохода и повторяют его.
Считается ли предпринимательством разовая продажа личной вещи?
Само по себе пользование и распоряжение своим имуществом — осуществление прав собственника, а не предпринимательство. Но если имущество покупали, чтобы извлекать прибыль от его использования и реализации, суды видят в этом предпринимательскую деятельность.
С какого момента гражданин вправе законно заниматься предпринимательской деятельностью?
По общему правилу — с момента государственной регистрации в качестве ИП. Отдельные виды деятельности можно вести без регистрации ИП, применяя налог на профессиональный доход и соблюдая условия этого режима.
Что будет, если работать без регистрации ИП?
Сослаться на отсутствие статуса ИП в сделках и перед налоговой не получится: пункт 4 статьи 23 ГК РФ и абзац четвёртый пункта 2 статьи 11 НК РФ это прямо запрещают. При незаконной работе без регистрации ИП возможны начисление налогов по общей системе и штраф по статье 116 НК РФ. При этом отдельные виды деятельности можно законно вести без ИП на налоге на профессиональный доход, соблюдая условия этого режима.
Кто решает, была ли деятельность предпринимательской?
Налоговая служба при проверке и суд при споре. Критерии берут из статьи 2 ГК РФ и обзора судебной практики, который ФНС направила письмом от 07.05.2019 № СА-4-7/8614.
Когда проверка уже спорит о статусе
Чтобы видеть, что в вашей работе налоговая назовёт предпринимательством
Спор о том, была ли деятельность предпринимательской, начинается не с определения из кодекса, а с ваших сделок, поступлений и того, как они повторяются. Это видно по цифрам: сколько операций, какого рода, как часто.
Я собираю цифры бизнеса на одном экране и настраиваю обновление каждый день, чтобы вы видели свои операции и поступления до того, как их начнёт разбирать инспекция.