Компенсационное финансирование это
Коротко
Компенсационное финансирование — это деньги и иные уступки, которыми контролирующее лицо поддерживает компанию, когда та уже в имущественном кризисе: заём, отсрочка платежа, поручительство, выкуп долга у независимого кредитора. В банкротстве такое требование не встаёт в очередь наравне с независимыми кредиторами: его погашают после них, в очерёдности, предшествующей распределению ликвидационной квоты.
Откуда взялся термин
Понятие ввели не в законе, а в судебной практике: его сформулировал Верховный суд в Обзоре судебной практики от 29.01.2020. Логика такая: собственник, который в кризисе подставляет компании плечо вместо того, чтобы запустить банкротство, действует как инвестор, а не как кредитор. Значит, и риски этой поддержки он несёт сам.
Отсюда и последствие: при банкротстве требование о возврате компенсационного финансирования не может быть противопоставлено требованиям независимых кредиторов. Его удовлетворяют после погашения требований, указанных в пункте 4 статьи 142 Закона о банкротстве, но приоритетно по отношению к лицам, получающим имущество должника по пункту 1 статьи 148 Закона о банкротстве и пункту 8 статьи 63 Гражданского кодекса. Эту очередь называют очерёдностью, предшествующей распределению ликвидационной квоты.
Что считается имущественным кризисом
Кризис — это трудное экономическое положение компании при наличии хотя бы одного из обстоятельств, перечисленных в пункте 1 статьи 9 Закона о банкротстве. Проще говоря, компания отвечает признакам неплатёжеспособности или недостаточности имущества.
Неплатёжеспособность — прекращение исполнения части денежных обязательств или обязанностей по налогам из-за нехватки денег; нехватка денег предполагается, пока не доказано обратное. Если деньги переданы до появления признаков неплатёжеспособности или недостаточности имущества, сама передача компенсационным финансированием не становится. Но последующее невостребование этого долга в период кризиса суды квалифицируют как компенсационное финансирование и понижают требование в очерёдности.
В каких формах приходит поддержка
- Заём или передача денег по другому гражданско-правовому договору.
- Отказ требовать ранее возникший долг: компания должна, а контролирующее лицо не взыскивает.
- Отсрочка или рассрочка платежа по договорам купли-продажи, аренды, подряда и другим обязательствам, если контролирующее лицо уже исполнило свою часть.
- Поручительство — возможная форма поддержки компании в кризисе. В очерёдность, предшествующую распределению ликвидационной квоты, ставится требование поручителя (залогодателя), исполнившего обязательство за должника в условиях имущественного кризиса; без исполнения требования к должнику нет.
- Покупка у независимого кредитора его требования к компании — например, через уступку права требования.
- Предоставление компании имущества в пользование на длительный срок в условиях кризиса.
Когда поддержка остаётся обычной сделкой
Отсрочка, рассрочка и невостребование долга не считаются компенсационным финансированием, если контролирующее лицо докажет, что так оно ведёт себя и с независимыми контрагентами, в том числе по объективным особенностям рынка.
То же правило работает, если условия отсрочки были такими же, как для независимых кредиторов компании, или общепринятыми для участников оборота на этом рынке. Тогда сделка — обычная коммерческая практика, и понижать очерёдность не за что.
Если разумные сомнения в том, было ли финансирование компенсационным, остались не устранены, их толкуют в пользу независимых кредиторов.
Как это выглядит в деле о банкротстве
Суд сначала устанавливает связь кредитора с компанией и наличие долга, а затем проверяет имущественное положение компании в момент, когда деньги или уступка пришли: были ли признаки кризиса. Без второго шага вывод о компенсационном финансировании не делают.
Практика знает и поручительство: когда связанное с должником общество частично погасило кредит за него перед банком и долго не взыскивало эту сумму, суд признал действия формой компенсационного финансирования, а требование по суброгации поставил в очерёдность, предшествующую распределению ликвидационной квоты.
Для собственника вывод простой: деньги, вложенные в компанию в кризис, — это ставка на её спасение, а не заём под возврат в общую очередь. Обычно возврат таких сумм планируют после расчётов с независимыми кредиторами. Исключение возможно, если финансирование согласовано с мажоритарными независимыми кредиторами и права остальных кредиторов не нарушены.
Частые вопросы
Компенсационное финансирование — это законно?
Да, это не нарушение. Речь о том, как суд распределяет риски между теми, кто дал компании деньги. Контролирующее лицо, поддержавшее компанию в кризисе, принимает на себя риск утраты этих денег при банкротстве, и перекладывать его на независимых кредиторов нельзя.
Чем это отличается от обычного займа собственника компании?
Формой сделки — ничем: заём и есть самый частый вид поддержки. Отличает обстановка. Если на момент займа компания уже отвечала признакам неплатёжеспособности или недостаточности имущества, при банкротстве заём могут признать компенсационным финансированием и понизить очерёдность требования.
Кого суд считает контролирующим лицом?
Того, кто определял действия компании: участника, директора, управляющую компанию, лицо, действовавшее через других лиц. В делах о банкротстве связь устанавливают по документам и поведению, а не только по доле в уставном капитале.
Что будет, если компания не обанкротится?
Тогда вопрос об очерёдности не встаёт: заём возвращают по договору. Правила о компенсационном финансировании включаются в деле о банкротстве, когда сравнивают требования кредиторов.
Можно ли вернуть деньги, вложенные в кризисную компанию?
Можно, но в банкротстве — после расчётов с независимыми кредиторами и приоритетно перед теми, кто получает имущество должника по пункту 1 статьи 148 Закона о банкротстве и пункту 8 статьи 63 Гражданского кодекса. На полный возврат в общей очереди рассчитывать не стоит.
Как доказать, что отсрочка — обычная практика?
Показать договоры с независимыми контрагентами на тех же условиях, переписку, коммерческие предложения, отраслевые обычаи. Суд смотрит, вело ли контролирующее лицо себя так же с посторонними клиентами и поставщиками.
Читать в журнале
Когда решаете, вкладывать ли деньги в компанию в трудный момент
Чтобы видеть, куда вернутся вложенные деньги
Поддержка компании в кризисе — это вложение, у которого есть цена и риск. Прежде чем переводить деньги или давать отсрочку, стоит увидеть, что с прибылью, деньгами и долгом компании будет при разных сценариях.
Я считаю юнит-экономику и собираю финансовую модель, в которой видно, что станет с деньгами компании при таком решении, ещё до того как средства ушли.